Normativa empresarial y "principios generales de la empresa"
(1) Contenidos y ejemplos legislativos de normativa empresarial.
El derecho mercantil en sentido general se refiere a la suma de normas jurídicas que regulan las relaciones comerciales. Debido a que la definición de negocios o relaciones comerciales es la base para construir conceptos, reglas y sistemas de derecho comercial, el estudio de las normas comerciales debe comenzar desde la comprensión de los negocios. Según el Diccionario de Derecho de Black, "el comercio es el intercambio de mercancías, productos o bienes de cualquier tipo". El "Nuevo Diccionario Internacional Webster" establece que "el comercio es el intercambio o la venta de bienes". El autor cree que estas definiciones son principalmente para la era empresarial clásica. Con el rápido desarrollo de la economía social moderna, el alcance y los tipos de negocios se han vuelto cada vez más amplios, formando una situación de "sin industria, sin negocios". La connotación y extensión de los negocios han experimentado enormes cambios. Todas las transacciones con fines de lucro pueden describirse legalmente como un "negocio". Según la teoría general en los círculos académicos, los tipos específicos de "negocios" modernos incluyen: en primer lugar, el vendedor, es decir, el "negocio inherente", que se refiere al acto de realizar transacciones directas con productos básicos para obtener ganancias; en segundo lugar, el "negocio auxiliar"; "Negocio" se refiere al negocio a través de medios indirectos. Las actividades comerciales con el propósito de comercializar bienes son en realidad actividades comerciales que ayudan al negocio inherente, como transporte de carga, almacenamiento, agencia, intermediario, corretaje, etc. En tercer lugar, si bien no tiene por objeto comercializar directa o indirectamente bienes, la naturaleza de su comportamiento está estrechamente relacionada con los comerciantes inherentes y auxiliares, proporcionándoles financiamiento, confianza, procesamiento, contratación, publicación y otras condiciones operativas. Los estudiosos lo llaman el "tercer tipo de empresario". El cuarto son las actividades comerciales relacionadas únicamente con la tercera categoría de negocios, como publicidad, seguros personales y patrimoniales, restauración y entretenimiento, servicios turísticos, consulta de información, etc. , conocido como el "cuarto tipo de negocio". Negocios en el sentido moderno se refiere a todas las actividades o empresas con fines de lucro realizadas por todas las entidades con fines de lucro.
En la legislación mercantil de diversos países del mundo existen dos modelos legislativos principales: la integración de los asuntos civiles y comerciales y la separación de los asuntos civiles y comerciales. La separación de las leyes civiles y comerciales significa formular un código comercial separado del código civil y formar un sistema legal relativamente independiente sobre esta base. Más de 40 países, entre ellos Francia, Alemania, Japón, Bélgica y Corea del Sur, han formulado códigos comerciales. En el sistema legislativo que combina asuntos civiles y comerciales, el derecho comercial es sólo una ley especial del derecho civil y no existe un código comercial formal. Se trata simplemente de una única ley comercial y normas de derecho empresarial dispersas en el derecho civil y otras leyes y jurisprudencia departamentales. Si analizamos los casos legislativos en varios países del mundo, en los países que adoptan la separación de asuntos civiles y comerciales, el Código de Comercio alemán se divide en cinco partes: la primera parte es la identidad del comerciante, que consta del comerciante, registro de empresas, denominación social, derechos de gestión y derechos de agencia, asistentes comerciales. Consta de siete capítulos sobre aprendices de empresas, agentes e intermediarios comerciales, la segunda parte trata sobre empresas y sociedades sin voto, incluidos tres capítulos sobre sociedades ilimitadas, empresas conjuntas y sociedades sin voto; las sociedades; la tercera parte trata sobre las cuentas empresariales, con cinco capítulos en total: reglamento para todos los comerciantes, disposiciones complementarias para las empresas mixtas, disposiciones complementarias para las cooperativas registradas, disposiciones complementarias para las empresas de seguros, comité de presentación de cuentas privadas y comité asesor de presentación de cuentas; la cuarta parte es conducta comercial, con un total de seis capítulos: disposiciones generales, transacciones comerciales, negocios de corretaje, negocios de carga, negocios de agencias de transporte, negocios de almacenamiento, la quinta parte es negocios marítimos, el contenido se publicará por separado; No involucra ninguna ley de instrumentos negociables, ley de quiebras, ley de seguros, ni ninguna disposición relacionada con sociedades limitadas, cooperativas, valores, etc. El Código de Comercio francés cubre a los comerciantes, los contadores mercantiles, las bolsas de productos básicos, los corredores, los agentes prendarios y corredores de bolsa, las pruebas de conducta comercial, las letras de cambio y los pagarés, los estatutos de prescripción comerciales y los tribunales comerciales. El Código de Comercio japonés adopta una estructura sistémica de principios generales, sociedades, conducta comercial y asuntos marítimos. Estipula el contenido del derecho de sociedades, el derecho de facturas y el derecho marítimo. También estipula las ventas, los cálculos interactivos, las sociedades sin voto y los negocios de intermediación. negocios de corretaje, transporte contratado, encomienda de seguros y otras actividades comerciales, pero no involucra la ley de quiebras.
El Código de Comercio de Macao se divide en cuatro volúmenes, a saber, "Normas generales para el funcionamiento de empresas comerciales", "Funcionamiento de empresas conjuntas y cooperación entre empresas", "Actividades exteriores de las empresas" y "Títulos de deuda". Se puede ver en la legislación de los países (regiones) mencionados anteriormente que el contenido del derecho comercial es muy complejo y el contenido de las disposiciones legales en distintos países varía mucho. No existen límites legales específicos y claros en el derecho comercial. A falta de una experiencia legislativa madura como referencia, parece prematuro hablar de la formulación de las normas comerciales generales de mi país o incluso del código de comercio.
(2) Diversas opiniones sobre legislación mercantil y práctica legislativa actual.
Los círculos académicos nacionales tienen las siguientes opiniones sobre la forma de la legislación comercial:
1. Quienes abogan por la formulación de un código de comercio, como el profesor Xu. Esta propuesta se basa principalmente en la consideración de mejorar el sistema de derecho comercial, asegurar la unificación del derecho comercial y reflejar el valor independiente del derecho comercial. Esta es una idea típica de separación de los asuntos civiles y comerciales, que va en contra de la tradición legislativa de mi país de integrar los asuntos civiles y comerciales. Carece de respuesta a la realidad de China y ha sido rechazada por la mayoría de los académicos.
2. Abogar por la formulación de principios comerciales generales. Muchos académicos como Jiang Ping, Wang y otros sostienen este punto de vista. Entre las principales razones se encuentran: en primer lugar, desempeñar su papel rector para recoger líneas generales y ampliar horizontes, en segundo lugar, debido a las limitaciones de la naturaleza del propio Código Civil, su contenido no puede ampliarse indefinidamente, y mucho menos sustituir el derecho y la forma mercantiles; una situación de "centralización del derecho privado"; tercero, la necesidad de mejorar el sistema de derecho mercantil; cuarto, la exigencia de unificar el mercado y el sistema jurídico; [1] El Sr. Jiang Ping también apoya la formulación de principios comerciales generales, que sean simples y fáciles de implementar y que puedan reflejar plenamente las características del derecho comercial. [2] Sin embargo, los académicos tienen opiniones más o menos diferentes sobre el contenido de los Principios Generales de Comercio: Por ejemplo, el Sr. Jiang Ping aboga por que los Principios Generales de Comercio deberían incluir principios de actividades comerciales y principios de derechos comerciales (incluidos los derechos comerciales). nombres, crédito comercial, secretos comerciales, etc.). ), la forma básica de entidades comerciales, así como empresas comerciales, empresas afiliadas, empresas en cadena, libros de cuentas comerciales, acciones comerciales y agentes comerciales (incluidos los agentes de administradores internos y diversos agentes de ventas externos, como la exclusividad). [3] Algunos académicos también sugieren que los Principios Generales de Comercio deberían incluir siete capítulos que incluyan principios básicos, temas comerciales, conducta y agencia comercial, nombres comerciales, registro comercial, disposiciones generales sobre responsabilidad comercial y disposiciones complementarias. [4] Éste es más limitado que el anterior; el profesor Wang cree que los Principios Generales de Comercio son sólo una ley sobre las reglas generales de los asuntos comerciales. [5]
3. Algunas personas creen que el derecho comercial todavía existe en forma de derecho comercial especial. Esto lo defienden estudiosos del derecho civil como el Sr. Liang Huixing y el profesor Wang Liming, pero también los hay. algunos estudiosos del derecho comercial que sostienen esta opinión. Por ejemplo, el profesor Zhao cree que "tomar el Código Civil como ley básica y una serie de leyes especiales es una elección racional para la forma de legislación comercial en nuestro país [6]. El autor está de acuerdo con esta opinión". La tradición legislativa del país, la relación entre el derecho civil y el derecho comercial, y la tecnología legislativa, el sistema actual funciona bien y no hay necesidad de cambios importantes.
De manera general, el contenido del derecho mercantil incluye el derecho organizacional y el derecho del comportamiento. Los primeros involucran principalmente a entidades comerciales, registro mercantil, libros de cuentas comerciales, agentes comerciales, etc. Este último incluye principalmente la ley de facturas, la ley marítima, la ley de seguros, la ley de valores, etc. En mi opinión, independientemente de cómo se defina el alcance específico del derecho comercial, el derecho de sociedades, el derecho de facturas, el derecho marítimo, el derecho de seguros, el derecho de valores, el derecho de quiebras, etc., son todos muy difíciles. Encuentre los estándares de contenido involucrados, abstrayendo así las características y reglas esenciales universalmente aplicables. Por lo tanto, desarrollar un código comercial que sea inmune a las críticas requeriría mucho tiempo y trabajo. Sin embargo, en realidad sucedió algo sorprendente, es decir, el "Reglamento Comercial de la Zona Económica Especial de Shenzhen" promulgado por la ciudad de Shenzhen el 30 de junio de 1999 y revisado el 6 de abril de 2004 (en lo sucesivo, el "Reglamento Comercial de Shenzhen"). El reglamento se divide en 8 capítulos y 65 artículos, Capítulo 1 Principios Generales, Capítulo 2 Comerciantes, Capítulo 3 Registro Mercantil, Capítulo 4 Nombres de Comerciantes y Transferencias Comerciales, Capítulo 5 Libros de Cuentas Comerciales, Capítulo 6 Profesionales Comerciales, Capítulo 7 Agentes, Capítulo 8 Disposiciones complementarias. En realidad, esta es una regla comercial moderada. Desde su promulgación ha habido algunas controversias en los círculos académicos, pero mucha gente también lo ha elogiado. Por ejemplo, algunos académicos creen que se trata de una exploración útil de la legislación comercial de China. [7] En el reciente seminario sobre el marco legal del sistema de circulación de mercado moderno celebrado por el Ministerio de Comercio, se informó que las reglas comerciales generales deberían formularse lo antes posible. De hecho, dada la posición prominente de Shenzhen en el país, es imposible que sea el primero en promulgar regulaciones comerciales sin causar sensación. Pero si abogamos por aprovechar esto como una oportunidad para formular reglas comerciales universales que se apliquen en todo el país, hay muchas cuestiones que deben discutirse. Además, en cuanto a su sistema y contenido, se basa en las disposiciones principales de la Ley de Organización Comercial. En todo el texto sólo hay 65 artículos. La legislación es demasiado tosca y su aplicabilidad es concebible.
El autor cree que la formulación de reglas comerciales es una cuestión que involucra el sistema legal y la tecnología legislativa, lo que requiere mucho análisis y demostración. Con base en la actual tradición legislativa y base teórica de mi país, es aconsejable abandonar la formulación de Principios Comerciales Generales.