1. Introducción
Con la tendencia de integración económica mundial y globalización financiera, el mercado de capitales de China se está desarrollando gradualmente hacia la internacionalización. y cada vez más inversores extranjeros y grandes cantidades de capital ingresaron al mercado chino. Al mismo tiempo, los inversores nacionales han puesto sus miras de inversión estratégica en el mercado internacional de capitales. En este momento, el mercado de capitales de China enfrenta una buena oportunidad para una transformación estratégica. Con la transformación estratégica del mercado de capitales de China, siempre ha sido una propuesta importante cómo construir un sistema legal de mercado de capitales que no sólo pueda promover la innovación del mercado y la transformación estratégica, sino también controlar eficazmente los riesgos y tener en cuenta la equidad y la eficiencia. Este artículo pretende discutir este tema con el fin de beneficiar la construcción legal del mercado de capitales de mi país.
En segundo lugar, construir un sistema legal que se adapte a la reforma del mercado de capitales
El mercado de capitales de China se ha convertido en uno de los centros financieros multipolares del mundo, y la realización de sus objetivos estratégicos depende de sus tres transformaciones principales, es decir, el ajuste de la estructura de las empresas cotizadas y los recursos de cotización, el ajuste de la estructura del mercado y la estructura de activos, el ajuste de la estructura de capital y la estructura de los inversores. La realización de los tres principales cambios estratégicos antes mencionados debe basarse en la reforma del sistema de normas jurídicas del mercado de capitales de China.
La reforma del sistema de normas legales para adaptarlo al contexto de transformación estratégica del mercado de capitales de China debería incluir al menos los siguientes cuatro aspectos:
Primero, una mayor mejora del derecho de sociedades. La mejora de la ley de sociedades de mi país incluye principalmente reducir la regulación gubernamental, fortalecer la supervisión del mercado, fomentar la autonomía corporativa, mejorar la estructura de gobernanza y mejorar los mecanismos de protección de los derechos de los accionistas. y debería integrarse gradualmente con las normas internacionales. Aunque la Ley de Sociedades, que entró en vigor el 65 de junio de 438 y el 1 de octubre de 2006, ha avanzado en los aspectos anteriores, aún necesita mejoras adicionales. Las principales manifestaciones son: las empresas de propiedad estatal, las empresas con inversión extranjera y las empresas privadas todavía reciben un trato diferente; la responsabilidad civil para proteger los derechos e intereses de los inversores aún no se puede implementar plenamente; la emisión de acciones y bonos de empresas aún está restringida.
En segundo lugar, construir un sistema de normas jurídicas adecuadas para la emisión de valores a gran escala. La expansión del mercado de capitales es una condición necesaria para realizar la transformación estratégica. Sin embargo, las reglas originales de emisión de valores del mercado de capitales de China están en línea con las características de los mercados pequeños y la pequeña circulación. La eficiencia de la emisión es baja y es difícil de cumplir. los requisitos de la emisión de valores a gran escala. Por lo tanto, el sistema original de reglas de emisión de valores debe cambiarse por completo, aprender gradualmente de la experiencia de los mercados internacionales maduros y combinarlo con la situación real de mi país para establecer reglas legales de "colocación pública más colocación privada" que cumplan con los requisitos para las emisiones a gran escala. emisión de valores, a fin de reducir efectivamente los costos de financiación y de supervisión y reducir la asimetría de información entre emisores e inversores.
En tercer lugar, promover la reforma del sistema de comercio de valores de China. El sistema de negociación de valores siempre ha tenido una importancia fundamental en el desarrollo de todo el mercado de valores. No sólo determina la escala, el nivel de precios y las reglas de las transacciones de valores en el mercado de emisión de valores, sino que también determina el concepto de todo el mercado. El sistema de comercio de valores de mi país ha estado dominado durante mucho tiempo por el comercio de piso, las licitaciones centralizadas y el comercio al contado. Este sistema de comercio único dificulta que el mercado de valores funcione como mecanismo de mercado y hay rastros evidentes de manipulación humana. La "Ley de Valores" recientemente revisada ya no exige una única licitación centralizada, una única transacción al contado y una única transacción in situ, eliminando los grilletes institucionales que han restringido seriamente el desarrollo del mercado de valores de mi país. Los cambios futuros en el sistema de negociación de valores incluyen principalmente: cambiar el mercado de tablero principal único a un sistema de mercado de negociación de múltiples niveles, cambiar el sistema de negociación de oferta única a un sistema de negociación múltiple y cambiar una negociación al contado única a un sistema de negociación múltiple [ 1].
En cuarto lugar, la construcción jurídica para la internacionalización de los mercados de capitales. La internacionalización del mercado de capitales no es sólo la apertura completa del mercado, sino más importante aún, la integración del sistema de reglas del mercado con las prácticas internacionales. En la actualidad, el RMB aún no ha logrado la convertibilidad total de la cuenta de capital, por lo que no es realista formular un sistema legal a gran escala para promover la internacionalización del mercado de capitales. Sin embargo, con la realización gradual de la plena convertibilidad del RMB en el futuro, se deben hacer esfuerzos para promover la unificación de las leyes tributarias nacionales y extranjeras y la integración internacional de los sistemas de comercio de valores y, en última instancia, lograr la internacionalización de los comportamientos y prácticas de inversión y financiación. sistemas de reglas legales en el mercado de capitales de mi país.
En tercer lugar, la "Ley de Sociedades" contribuye a la construcción y mejora del sistema jurídico del mercado de capitales.
La "Ley de Sociedades de China" se aprobó el 27 de junio de 2005 y entró en vigor. el 27 de junio de 2006. La Ley de Sociedades de la República Popular China (en adelante, la "Ley de Sociedades") ha realizado importantes modificaciones y complementos a la "Ley de Sociedades" original. Se han logrado grandes avances en el establecimiento de empresas, el sistema de capital de las empresas, la estructura de gobierno corporativo, la mejora de las auditorías internas, el resaltado de la voz de los accionistas y los derechos de litigio, la protección de los intereses de los inversores, etc., y la integración gradual con los estándares internacionales. La Ley de Sociedades original tenía 230 artículos, pero ahora la nueva Ley de Sociedades sólo tiene 219 artículos.
Parece que hay menos artículos, pero el contenido es más rico. En general, los puntos principales de las modificaciones se pueden resumir en: reducir la regulación gubernamental, fortalecer la supervisión del mercado, fomentar la autonomía corporativa, mejorar la estructura de gobernanza y mejorar los mecanismos de protección de los accionistas.
(1) En términos de reducción de la supervisión gubernamental, la Ley de Sociedades tiene los siguientes avances.
En primer lugar, reduzca el umbral para el establecimiento de empresas. La nueva ley reduce significativamente el umbral mínimo de capital registrado para las sociedades de responsabilidad limitada. Aunque finalmente no se adoptó el sistema de capital autorizado por diversas razones, se permitió que el capital de ambas empresas se pagara a plazos en lugar de en una sola suma. Sólo se requiere que el aporte de capital inicial de todos los accionistas no sea inferior al 20% del capital registrado, y el resto debe pagarse íntegramente en un plazo de dos años, de los cuales las sociedades de inversión pueden pagar la totalidad en un plazo de cinco años.
El sistema de capital es uno de los sistemas básicos del derecho de sociedades. Las leyes de sociedades de varios países tienen básicamente un sistema jurídico sistemático y completo en materia de capital. Uno de los principales contenidos de la reforma de la ley de sociedades de China es la reforma del sistema de capital. Aunque la ideología rectora legislativa de la "Ley de Sociedades" antes de esta revisión declaraba claramente promover el desarrollo de la economía de mercado, prestaba más atención a la protección de los derechos e intereses de las empresas, accionistas y acreedores, así como a los aspectos sociales y económicos. orden, mostrando un evidente énfasis en las normas, restricciones y gestión, al tiempo que descuida las Tendencias para apoyar, alentar y orientar. Las disposiciones legales son demasiado rígidas y obligatorias, pero carecen de la flexibilidad y discreción que merecen. Básicamente, la razón fundamental para la reforma del sistema de capital no reside en si las condiciones actuales son absolutamente altas y si las restricciones son absolutamente estrictas, ni tampoco es simplemente cuántas restricciones se levantan, cuántas condiciones se relajan, cuántas Los umbrales se reducen, pero ¿por qué y si es necesario? Se imponen tales restricciones al establecimiento de empresas. De hecho, el capital no es la garantía fundamental para los intereses de los acreedores y la seguridad de las transacciones, ni es la única garantía. Un énfasis excesivo en el papel del capital a este respecto no sólo no protegerá a los acreedores, sino que también inhibirá la demanda de inversión del público y obstaculizará el establecimiento y desarrollo de muchas compañías y empresas. Al mismo tiempo, el nivel de desarrollo económico de mi país es muy desigual, con grandes diferencias entre regiones e industrias. Para algunas zonas económicamente subdesarrolladas e industrias con baja intensidad de capital, se estipulan cuotas de capital más altas, lo que también restringe en cierta medida el desarrollo económico.
En segundo lugar, ajustar la proporción y estructura de la inversión. En primer lugar, los derechos de propiedad industrial se extienden a toda la propiedad intelectual; en segundo lugar, se elimina la restricción sobre la proporción de inversión en propiedad intangible, pero sólo se estipula que el monto de la inversión monetaria no será inferior al 30% del capital social. Más importante aún, ha cambiado fundamentalmente el modelo legislativo de las contribuciones de capital de los accionistas, reemplazando las regulaciones de enumeración integrales mecánicas y solidificadas originales con estándares abstractos flexibles de "propiedad no monetaria que puede valorarse con moneda y transferirse de acuerdo con la ley". Solo ha ampliado significativamente el alcance de la inversión de los accionistas y ha aprovechado al máximo diversos recursos de inversión.
En tercer lugar, se han levantado las restricciones a la inversión extranjera. El artículo 15 de la nueva ley estipula que las empresas pueden invertir en otras empresas, pero, a menos que la ley disponga lo contrario, los inversores no serán responsables solidarios de las deudas de la empresa en la que invierten. El artículo 16 estipula: La inversión de la empresa en otras empresas será decidida por el consejo de administración, la junta de accionistas o la junta general de accionistas de conformidad con los estatutos de la empresa si los estatutos tienen restricciones sobre la inversión total y el monto; de las inversiones individuales, no excederán los límites prescritos. Dado que la inversión externa de la empresa pertenece a la autonomía operativa de la empresa, debe estipularse en los estatutos de la empresa. No hay necesidad de restricciones legales sobre la proporción de la inversión en los activos netos de la empresa. (1) La inversión externa de la empresa ya no está sujeta a restricciones de cuota de inversión. Las empresas pueden invertir en función de sus condiciones reales y no están sujetas a restricciones de activos netos. (2) Ampliar el alcance de la inversión extranjera para incluir no sólo las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades anónimas, sino también otras formas de empresas, sociedades, empresas cooperativas por acciones, etc. , que permite a las empresas invertir en empresas no constituidas en sociedad. (3) Está claro que el órgano de toma de decisiones para la inversión externa es la junta de accionistas o el consejo de administración, lo que se ha convertido en una cláusula necesaria en los estatutos de la empresa. (4) Aclarar la responsabilidad limitada de la empresa por inversiones externas. La empresa sólo asume responsabilidad limitada por la parte de inversión de la empresa en la que se invierte y no asume responsabilidad solidaria por las deudas de la empresa objetivo de la inversión a través de acuerdos en contratos y acuerdos.
Además, la nueva ley de sociedades también cancela el proceso de aprobación para la constitución de una sociedad anónima. El artículo 77 de la "Ley de Sociedades" original estipula claramente que el establecimiento de una sociedad anónima debe ser aprobado por el departamento autorizado por el Consejo de Estado o el gobierno popular provincial. La nueva ley elimina esta disposición. Ningún país del mundo requiere la aprobación del Consejo de Estado o del gobierno provincial (estatal) para establecer una sociedad anónima, lo que restringe el desarrollo de la economía por acciones y es la mayor limitación para el desarrollo de las sociedades por acciones. . La abolición de esta disposición facilitará enormemente la creación de sociedades anónimas y promoverá el desarrollo de la economía por acciones. Al mismo tiempo, se permite el establecimiento de sociedades unipersonales de responsabilidad limitada para fomentar el espíritu empresarial individual, promover el desarrollo económico y ampliar el empleo.
(2) En términos de fortalecimiento de la supervisión del mercado, la Ley de Sociedades ha llevado a cabo principalmente las siguientes reformas.
Primero, introduzcamos el sistema de negación de la personalidad corporativa. El artículo 20 de la nueva "Ley de Sociedades" estipula que si los accionistas de una empresa abusan del estatus independiente de la persona jurídica de la empresa y de la responsabilidad limitada de los accionistas para evadir deudas y perjudicar gravemente los intereses de los acreedores de la empresa, serán solidariamente responsables de la las deudas de la empresa. Basándose en la jurisprudencia y las disposiciones legales de algunos países desarrollados con economías de mercado, y resumiendo la experiencia de la práctica procesal de nuestros Tribunales Populares, con el fin de prevenir el riesgo de abuso del sistema corporativo y proteger los intereses de los acreedores corporativos, las disposiciones de los acuerdos corporativos Se ha añadido el sistema de personalidad. En la vida real, algunos accionistas utilizan métodos como transferir la propiedad de la empresa y utilizar su propia propiedad para compartir la propiedad de la empresa. , lo que resultó en una gran reducción de los bienes de la empresa utilizados para cumplir con las deudas, dañando gravemente los intereses de los acreedores. Para proteger los intereses de los acreedores de la empresa, se añadió un sistema de "denegación de personalidad jurídica de la empresa". Por supuesto, la aplicación de la denegación de personalidad jurídica empresarial, es decir, las circunstancias concretas en las que los accionistas soportan solidariamente las deudas sociales tales como "evasión dolosa de deudas", "perjuicio grave a los intereses de los acreedores de la empresa", etc. ., debe ser comprendido estrictamente por la Corte Suprema y estipulado mediante interpretación judicial.
En segundo lugar, regular estrictamente las transacciones entre partes vinculadas. Así como el surgimiento y desarrollo de empresas afiliadas es objetivamente inevitable, la existencia de transacciones afiliadas, el comportamiento más importante de las empresas afiliadas, también es objetivamente inevitable. Debido a la mejora y el desarrollo continuos de los conceptos de empresas relacionadas o personas relacionadas en las leyes de varios países, la propuesta de partes relacionadas mencionada hoy se ha vuelto extremadamente inclusiva y flexible. Este concepto no solo resume la relación entre una serie de empresas con control accionario y control operativo de la toma de decisiones dentro de la empresa del grupo, sino que también resume la relación entre empresas con control indirecto basado en la relación familiar y la cooperación de intereses del controlador. Es decir, entre las entidades relacionadas que realizan transacciones entre sí, algunas transacciones en realidad son realizadas intencionalmente por partes relacionadas que son conscientes de que la relación de vinculación entre ellas se basa en la voluntad del controlador, y el contenido de dicha relación las transacciones relacionadas a menudo son intencionalmente irrazonables; otras transacciones pertenecen a partes relacionadas cuya relación no está clara y sus transacciones no están sujetas a la voluntad del controlador. En este caso, el contenido de la transacción con partes vinculadas puede ser justo. Sobre la base de esta compleja realidad, los académicos y legisladores de varios países han experimentado un proceso de simple a complejo en el control legal de las transacciones con partes relacionadas y se han centrado gradualmente en cuestiones de equidad.
Este artículo considera que la objetividad e inevitabilidad de las transacciones entre partes relacionadas no significa que sean, por supuesto, justas y legales; por el contrario, las llamadas "transacciones" que violan las condiciones competitivas del mercado; Las transacciones pueden generar transacciones desleales y comportamientos fraudulentos y comportamientos predatorios. Sin un control legal efectivo (especialmente el control de reglas justas), esta posible transacción injusta se transformará cada vez más en una transacción injusta real e inevitable. Dado que las transacciones con partes relacionadas en sí mismas tienen la naturaleza de encubrir u ocultar el contenido y los intereses de las transacciones, en ausencia de un mecanismo de control legal universal, las transacciones injustas con partes relacionadas en realidad no se descubren ni se corrigen. puede ahorrar dinero recursos sociales o la producción de "excedente social" en su conjunto siempre es cuestionable.
Por tanto, podemos sacar dos conclusiones básicas: por un lado, la existencia de transacciones entre partes vinculadas es objetiva e inevitable, y es imposible simplemente prohibirla o hacerla irrazonable; Para garantizar la equidad y el orden de las transacciones, la ley debe crear reglas de control efectivas para las transacciones con partes relacionadas basadas en principios legales tradicionales.
En la práctica actual del derecho corporativo de mi país, no existen reglas de juicio empresarial. Con el desarrollo del sistema legal corporativo de China, especialmente con el desarrollo de la práctica de litigios corporativos de China, este sistema legal corporativo específico se establecerá en la ley china tarde o temprano, lo que ayudará a proteger de manera razonable y justa los derechos e intereses legítimos de las partes corporativas. .
En el establecimiento de un sistema de sanciones legales contra transacciones desleales entre partes relacionadas, obviamente es de gran importancia establecer el principio de equidad sustantiva. En el proceso de establecer el principio de equidad sustantiva en las leyes de nuestro país, los legisladores y jueces deben considerar los siguientes elementos básicos: Primero, las leyes de nuestro país deben proporcionar diferentes recursos legales para las partes interesadas en litigios corporativos para satisfacer los diferentes intereses de las partes en el litigio. litigios corporativos, en segundo lugar, en la compensación y compensación por transacciones injustas entre partes relacionadas, se debe respetar el principio de equidad sustantiva, pero no puede cumplir con el estándar obviamente injusto del derecho civil tradicional, y mucho menos levantar el velo corporativo en su conjunto. .
De hecho, esta experiencia ha sido confirmada por nuestra práctica judicial; finalmente, en el proceso de construcción de reglas específicas para el principio de equidad sustantiva, debemos darnos cuenta de que el propósito de estas reglas específicas es en realidad solo limitar el daño a las empresas afiliadas debido a daños indebidos. influencia No es para restringir las actividades comerciales normales de las empresas afiliadas, ni para restringir las prácticas corporativas vívidas y diversas con doctrinas legales simples y rígidas. Por lo tanto, las reglas específicas del principio de equidad sustantiva en las leyes de nuestro país inevitablemente sufrirán un proceso de racionalización continua desde la simplicidad a la complejidad [2]. Además, cabe mencionar que la nueva Ley de Sociedades también tiene cambios importantes al aclarar la responsabilidad de los intermediarios frente a los acreedores, reducir las normas obligatorias y aumentar las normas arbitrarias.
Aunque el derecho corporativo ha avanzado mucho, todavía existen lagunas. Se refleja principalmente en el hecho de que la "teoría de la sangre" de las entidades del mercado todavía existe; el concepto de gobernanza de adherirse primero a la supervisión gubernamental sigue siendo muy obvio [3]; tratamiento según su estatus; protección de los derechos civiles de los derechos e intereses de los inversores. Las responsabilidades no se pueden implementar plenamente; la emisión de acciones y bonos corporativos aún está restringida, etc.