(1) El concepto de orden público y buenas costumbres y sus principales contenidos. Orden público y buenas costumbres son el nombre colectivo de orden público y buenas costumbres. En el caso relevante de Alemania, el orden público y las buenas costumbres se describen como “la conciencia de etiqueta de todos los pensadores justos y equitativos”. 12 “El orden público y las buenas costumbres” incluyen dos aspectos: el orden público y las buenas costumbres. El orden público y las buenas costumbres se refieren a los intereses generales del país y de la sociedad, mientras que las buenas costumbres son buenos hábitos, generalmente creen que se refieren a la moral general necesaria para la existencia y desarrollo de la sociedad y del país, y son los mínimos. Requisitos éticos respetados por una sociedad específica. El Sr. Shi Shangkuan señaló que el orden público y las buenas costumbres están en su mayoría dentro del mismo ámbito y, a veces, son obviamente diferentes, lo que también es difícil. El único proviene del orden social externo y el otro proviene del concepto moral interno. Ambos apuntan al desarrollo benigno del país social y invalidan todas las acciones legales que obstaculicen este desarrollo. Sin embargo, las buenas costumbres no son del todo coherentes con el orden público. Algunas personas violan el orden público y las buenas costumbres, y otras violan el orden público y las buenas costumbres. En la sociedad moderna de economía de mercado, su función principal es salvaguardar los intereses generales del país y de la sociedad y los conceptos morales generales. El Código Civil francés de 1804 estipuló por primera vez el orden público y las buenas costumbres. El artículo 6 de la ley establece: "Los particulares no podrán violar las leyes relativas al orden público y las buenas costumbres mediante acuerdos especiales". Desde entonces, los códigos civiles de países como Alemania, Japón y la provincia de Taiwán de mi país han establecido disposiciones claras sobre el orden público y las buenas costumbres. El artículo 7 de los "Principios generales del derecho civil" de China estipula que las actividades civiles deben respetar la moralidad social y no deben... alterar el orden social y económico. La moral social y el orden económico social también tienen aquí el significado de orden público y buenas costumbres.
Según la práctica de la mayoría de los países, el estándar de medición del orden público y las buenas costumbres se puede resumir como el principio de "adecuación social" o el principio de "legitimidad social", y no existe diferencia entre los dos en la práctica. Sin embargo, el orden público y las buenas costumbres todavía difieren en su orientación valorativa y en sus métodos de ajuste. En primer lugar, la base legislativa de ambos es diferente. Generalmente se cree que "el orden público y las buenas costumbres" se centran en el orden social del país, mientras que las "buenas costumbres" se centran en la moral social. En segundo lugar, el contenido normativo de ambos es diferente. El "orden público y las buenas costumbres" suelen equipararse con normas obligatorias u órdenes legales obligatorios. La función principal de las "buenas costumbres" es mantener las normas morales sociales. En tercer lugar, su ámbito de acción es diferente. En el pasado, prestábamos más atención a la cuestión de las "buenas costumbres" y considerábamos la "idoneidad social" o la "legitimidad social" que perseguían las buenas costumbres como el contenido principal del orden público y las buenas costumbres. Pero los países modernos prestan más atención al ajuste legal del "orden público" porque el orden público protege más directamente los intereses de la sociedad y desempeña un papel más obvio.
El orden público y las buenas costumbres se pueden clasificar según diferentes normas según sus diferentes formas de expresión, se pueden dividir en tipos jurídicos y judiciales. Según sus diferentes finalidades, se pueden dividir en básicas. tipo de protección de derechos y tipo de implementación de políticas. (1) Tipo de ajuste y tipo de sentencia. No hay duda de que el "orden público" tiene un tipo jurídico, pero la cuestión es si existe un "orden público" de tipo judicial. Algunas opiniones equiparan el "orden público" con normas obligatorias, lo cual es parcial. Aunque el orden público existe principalmente en disposiciones legales directas, no excluye la existencia de orden público judicial. De igual forma, existen dos formas en las “Buenas Aduanas”. Por ejemplo, aunque la prostitución, el juego, etc. Todas ellas están relacionadas con las “buenas costumbres”, porque existen leyes y reglamentos con sanciones para estas conductas, que se puede decir que pertenecen al tipo legal. (2) Protección de los derechos básicos e implementación de políticas. El "orden público" pertenece principalmente a la protección de derechos básicos, pero también existe un orden público logrado mediante políticas. Hay dos razones por las que no existe controversia sobre la protección de los derechos básicos de las "buenas costumbres": primero, si las "buenas costumbres" en la sociedad se entienden como normas morales legítimas, se puede decir que se debe a la existencia de normas morales. Normas relacionadas con la protección de los derechos básicos. Por ejemplo, se puede decir que son estas normas morales fundamentales como "no matar" y "no robar" las que anulan derechos básicos como la protección de la vida y los derechos de propiedad de otras personas. En segundo lugar, es muy importante señalar que no todas las normas morales legítimas pueden convertirse en "buenas costumbres" en la sociedad. Según los estudiosos japoneses, si estas normas morales se convierten en "buenas costumbres" sólo puede determinarse mediante el propósito legislativo del artículo 90 del Código Civil japonés. ? Por lo tanto, si se considera que las disposiciones del propio artículo 90 del Código Civil tienen por objeto lograr una determinada política pública, entonces lo que debe considerarse "buenos hábitos" debería desempeñar un papel en la consecución del objetivo de la política. Entre ellos, un ejemplo típico es la prohibición de la prostitución y el juego.
Como principio jurídico importante del derecho civil moderno, el principio de orden público y buena moral juega un papel muy importante en la protección de los intereses generales del país, el orden moral social, la coordinación de diversos conflictos de intereses, la salvaguardia de la justicia social y la protección de los débiles. . También es la búsqueda y elección de valores de justicia e igualdad sustantivas en la sociedad. Es la restricción y restricción institucionalizada y racional de la libertad individual por parte de la sociedad, y es una poderosa defensa de los intereses públicos sociales. Porque según la visión tradicional, en el marco institucional del derecho civil, sólo están involucrados derechos privados, no hay sujetos superiores a los privados y no existen sistemas y procedimientos para reunir muchos intereses en intereses públicos. El principio de orden público y de buenas costumbres compensa esta deficiencia. Al invalidar actos civiles que violan el orden público y las buenas costumbres, se limita la libertad de contratación y la autonomía personal en el marco de los intereses generales de la sociedad y de los conceptos morales generales.
En tercer lugar, el diseño institucional del orden público y las buenas costumbres en nuestro país
(1) Normas para juzgar el orden público y las buenas costumbres. Generalmente se cree que el orden público y las buenas costumbres no deben juzgarse por el comportamiento de las partes, sino por los actos jurídicos realizados por las partes. Por lo tanto, incluso si la conducta de una parte es reprobable, la conducta jurídica que realiza puede ser válida. Por otro lado, incluso si las partes involucradas tienen buenas intenciones, siempre que las consecuencias de la acción legal sean inaceptables para la sociedad, la acción legal puede violar el orden público y las buenas costumbres. Por ejemplo, hay un caso famoso en Alemania: la esposa solicitó el divorcio, pero la mujer retiró la demanda después de que el marido hiciera la siguiente promesa: "El marido asume la obligación de no viajar solo por negocios o entretenimiento en el futuro". Aunque para evitar que el marido dañe aún más el matrimonio, este tipo de compromiso es moralmente comprensible, pero el tribunal sostuvo que este tipo de compromiso violaba el orden público y las buenas costumbres porque restringía la libertad de movimiento del marido y violaba la esencia moral de casamiento. 32
Para distinguir el principio de orden público y buenas costumbres del principio de buena fe, el concepto de buenas costumbres debe limitarse al ámbito de la ética no comercial, y el principio de buena fe debe utilizarse como código moral de las transacciones de mercado para cumplir con sus respectivas responsabilidades. Al igual que el principio de buena fe, el principio de orden público y buenas costumbres tiene la función de colmar lagunas jurídicas. Esto se debe a que el principio de orden público y buenas costumbres incluye el elemento de discrecionalidad del juez y tiene una gran flexibilidad. Una vez que el tribunal popular encuentra algún comportamiento que altera el orden social y viola la moral social que no estaba previsto por la legislación de la época y no existen disposiciones prohibitivas correspondientes, puede aplicar directamente los principios del orden público y las buenas costumbres para determinar que el comportamiento no es válido. Artículo 138 del Código Civil alemán, artículo 6 del Código Civil francés, artículo 90 del Código Civil japonés, artículos 2, 17 y 36 del Código Civil de la provincia china de Taiwán y Principios generales del Código Civil de China "El artículo 7 establece claramente que son nulos los contratos o actos jurídicos civiles que violen el orden público y las buenas costumbres.
(2) Violar las normas del orden público y las buenas costumbres. De acuerdo con las disposiciones legales extranjeras, la práctica judicial y la realidad específica de mi país, el sistema de orden público y buenas costumbres de mi país debe constar de dos partes: una parte son los principios legales, es decir, los requisitos de aplicación del orden público y las buenas costumbres se aclaran a través del Código Civil en forma de principios básicos del derecho civil. El contenido de esta parte de orden público y buenas costumbres debe tipificarse a través de precedentes en la práctica judicial, es decir, debe aplicarse específicamente en la práctica judicial de acuerdo con el espíritu estipulado en los principios jurídicos de orden público y buenas costumbres. Esta sección se aplica principalmente al buen comportamiento y a las costumbres. La otra parte es definir claramente las conductas que violan el orden público y las buenas costumbres a través de una única ley civil (es decir, la ley sustantiva). Estas leyes incluyen principalmente la ley de publicidad, la ley de marcas, la ley de derechos de autor, la ley de patentes y la ley contra la competencia desleal. Este apartado se aplica principalmente a conductas que atenten contra el orden público. Dado que la violación del orden público y las buenas costumbres tiene una evaluación moral considerable y una incertidumbre obvia, aunque el orden público y las buenas costumbres pueden perfeccionarse a través de la legislación, aún necesitan concretarse y tipificarse a través de la práctica judicial. En cuanto a los tipos de violaciones del orden público y las buenas costumbres en China, el Sr. Liang Huixing las clasificó una vez en 10? . Este resumen incluye básicamente las principales formas de violaciones del orden público y las buenas costumbres en nuestro país, pero aún presenta deficiencias: primero, no cubre todos los tipos de violaciones del orden público y las buenas costumbres; segundo, es cuestionable generalizar algunas; conductas que no necesariamente violan el orden público y las buenas costumbres, como violaciones a la protección de los derechos del consumidor y protección laboral. Creemos que, según las circunstancias específicas de nuestro país, las violaciones del orden público y las buenas costumbres en nuestro país deben dividirse primero en dos partes: violaciones del orden público y las buenas costumbres y violaciones de las buenas costumbres. Entre ellos, los comportamientos que violan el orden público incluyen principalmente: (1) Comportamientos que violan la seguridad nacional, los intereses públicos nacionales y sociales y el orden social y económico. Por ejemplo, contratos que tengan como objeto actividades ilegales, contratos de compraventa ilegal, contratos de asistencia para escapar, contratos de elusión fiscal, etc. (2) Contratos que restringen la libertad económica. Como acuerdos de precios conjuntos, contratos de no competencia, etc. (3) Competencia desleal.
El término "competencia desleal" apareció por primera vez en el Convenio de París para la Protección de la Propiedad Industrial (1883), que estipula que toda competencia que viole las operaciones honestas en las actividades industriales y comerciales constituye competencia desleal. En nuestro país, las violaciones a las operaciones honestas y las conductas competitivas fraudulentas e hipócritas constituyen competencia desleal. Como falsificar, alterar o inducir a otros a romper el contrato. (4) Comportamiento monopolístico. Según el párrafo 5 del artículo 2 (Definición) de la "Ley sobre la prohibición del monopolio privado y la garantía del comercio justo" del Japón, el llamado monopolio se refiere a la exclusión o el control de otras empresas por parte de operadores solos o mediante combinación con otras empresas, conspiración o cualquier otro medio actividades comerciales que sean contrarias al interés público y que de hecho restrinjan la competencia en un determinado campo comercial. (5) Obtener enormes beneficios. Es decir, obtener enormes ganancias mediante fraude, coacción, aprovechándose de los peligros de otros, etc. Tales como usura, especulación crediticia, especulación con ventas, especulación con ventas, etc. (6) Comportamiento de juego. El llamado “juego” se refiere al acto de ganar o perder dinero basándose en la suerte. Respecto a este tipo de conductas, también podemos verlo en el Anteproyecto 1 del Código Civil de nuestro país, Artículo 855, Inciso 1: "No podrá contraerse deuda por concepto de juego o capital de juego, sino quien haya pagado por juego o juego "No se exigirá capital para devolverlo después". Aunque en la legislación civil vigente faltan disposiciones explícitas al respecto, los estudiosos generalmente creen que el juego es un acto prohibido por la ley; la relación entre las deudas derivadas del juego es deuda natural. , sin derechos de acreedor, es decir, las llamadas "deudas de juego no son deudas"; si el pago se realiza por motivos ilegales, no se realizará ninguna solicitud de devolución de conformidad con la ley; convertir una deuda de juego en una deuda de préstamo y no se puede obtener el derecho a solicitar vales de préstamo o garantías emitidas para deudas de juego en violación de las disposiciones prohibitivas de la ley no serán válidas y no se utilizarán porque son Solicitud de reembolso vencida; al pago ilegal. Además, las deudas de juego no pueden liquidarse mediante sentencias judiciales, es decir, del poder público, por lo que son simplemente una deuda natural. La violación del orden público debe basarse en la confirmación de la nulidad. Los comportamientos que violan las buenas costumbres incluyen principalmente: (1) Comportamientos que violan los sentimientos humanos y la justicia. Como el acuerdo de separación entre marido y mujer, privando de sus derechos sucesorios a menores o herederos que no tienen fuente de ingresos, y apuntando a determinados órganos, organizaciones, recursos e imágenes de personas. ¿Comportamientos típicos como comprar y vender leche humana? ¿Y comprar y vender esperma y óvulos? etc. Porque este comportamiento se desvía del sentimiento de vergüenza, de culpa, de introspección y de los consiguientes juicios de valor del comportamiento humano. (2) Comportamiento que sea degradante a la dignidad humana. Por ejemplo, contratos laborales que restringen excesivamente la libertad personal; contratos garantizados por el propio deudor; obligar al deudor a trabajar como esclavo en la casa del acreedor para pagar deudas en función de personas o personalidad, etc. (3) Comportamiento comercial desmedido. Esto incluye actos que se aprovechan de otros, actos que son obviamente injustos, actos de fraude, reservas en las expresiones de intención, declaraciones falsas y tergiversaciones. (4) Comportamiento que pone en peligro las relaciones familiares. Por ejemplo, un acuerdo sobre la separación de padres e hijos; un acuerdo sobre la separación de marido y mujer en el futuro; un acuerdo sobre la ruptura de la relación entre padres e hijos durante el matrimonio, etc. También entran en esta categoría los nuevos acuerdos llamados "gestación subrogada", así como las asociaciones de agencias de gestación subrogada. 33(5) Violación de costumbres morales. Incluye principalmente comportamientos que provocan asociaciones inapropiadas o traen efectos nocivos a la mente de las personas. Por ejemplo, el comportamiento comercial de fingir deliberadamente ser un traidor es 12, y el comportamiento que utiliza el Aniversario de la Humillación Nacional como argumento de venta es 13, juegos crueles de peleas de animales, abuso de animales del mismo tipo, abuso de alimentos, etc. . 14; existen conductas publicitarias pornográficas o no saludables15, Shanghai ha investigado y sancionado anuncios similares16 y conductas publicitarias relacionadas con el sexo, es decir, "publicidad marginal". Ejemplos típicos son los anuncios de productos sexuales, anuncios de tratamientos de enfermedades, anuncios de píldoras anticonceptivas y condones. 17(6) Participar en conducta inmoral. El llamado "fenghua", según la explicación del "Diccionario chino antiguo", significa "enseñanzas y costumbres del viento". "¿Poesía? ¿El viento de la oscuridad?" "Prefacio de julio": "El duque de Zhou cambió, por lo que Chen Houji fue corrompido primero". ""¿Fue una vez"? "Biografías de cinco éticas": "El emperador Guangwu heredó a Wang Mang, pero era bastante duro y feroz, y sus descendientes se corrompieron a causa de ello. "El segundo se refiere a las "costumbres". "Zhuogenglu·Chengzhihou" escrito por el emperador Daozongyi de la dinastía Ming: "Esto también es el fin de las costumbres espesas, así está registrado. En tercer lugar, se refiere a “normas morales socialmente aceptadas”. A más tardar en el "Libro de Han", podemos ver palabras como "dominar el mundo con rituales y música" o "inmoral" (Biografía de Han Yanshou), que pueden usarse tanto como verbos como como sustantivos. Este último se cambia por el modismo "inmoral", que suele referirse al impacto negativo en las costumbres sociales y la educación, y se utiliza a menudo para acusar relaciones anormales entre hombres y mujeres. En chino moderno, todavía se utiliza 35. La palabra "weihua" ahora suele contener dos significados: por un lado, se refiere a la educación consuetudinaria y se refiere a normas sociales morales que no pueden violarse, como la "inmoralidad". Por otro lado, está relacionado con el sexo y la relación entre hombres y mujeres, lo cual es a la vez razonable y contrario al sentido común, incluidas las normas sociales, los casos especiales y las situaciones de las diversas clases de la época.
Las llamadas costumbres de una determinada sociedad y de un determinado período suelen ser la moral y los conceptos sexuales declarados por la clase dominante en ese momento. ¿Edward, el autor de "Una historia del clima europeo"? Foucault cree: "Los comportamientos, conceptos y regulaciones habituales que regulan y restringen la vida sexual en cada época son las expresiones más típicas y vívidas del espíritu de cada época. La esencia de cada período histórico, de cada nación y de cada clase es verdadera. En él se refleja la vida sexual, con sus miles de radiaciones, las leyes importantes y las leyes básicas de la vida: "Esos comportamientos que no están en consonancia con la erosión actual, aquellos comportamientos que rompen activa o forzosamente la erosión actual, son a menudo. llamado "no moralidad". Incluyendo principalmente comportamiento sexual inapropiado, prostitución y comportamiento de acompañantes con fines de lucro. (7) Violación de la ética profesional. La ética profesional se refiere a los conceptos, códigos de conducta y normas profesionales específicos que las personas que ejercen una determinada profesión deben seguir en el proceso de desempeño de sus responsabilidades profesionales. Es la encarnación de la moral social general en actividades profesionales específicas, pero al mismo tiempo resalta los requisitos morales especiales de campos profesionales específicos. No es sólo un requisito estándar para el comportamiento de las personas en esta industria en su vida profesional, sino también la responsabilidad moral y la obligación de las personas en esta industria hacia la sociedad. Las éticas profesionales mencionadas en la ley que violan el orden público y las buenas costumbres se aplican principalmente a abogados, contadores, asesores fiscales, profesores y médicos. Por ejemplo, los abogados deben ser leales a la ley, basarse en los hechos, utilizar la ley como criterio y ejercer estrictamente de conformidad con la ley; deben ser honestos y dignos de confianza, rigurosos y prudentes, y brindar asistencia jurídica diligentemente; a los clientes; debemos conservar los secretos de estado y la información adquirida en el curso de la práctica. La ética profesional de los docentes exige que se comporten cortésmente y se vistan apropiadamente. Por ejemplo, a las maestras no se les permite usar faldas cortas y tirantes, y a los maestros no se les permite usar pantalones cortos, chalecos y pantuflas en el aula. Este debería ser un principio básico establecido y un código de conducta básico para los docentes. 18
(3) Consecuencias jurídicas de la violación del orden público y las buenas costumbres. Los distintos países tienen distintas disposiciones legales sobre las consecuencias jurídicas de la violación del orden público y las buenas costumbres. Aunque el Código Napoleónico de 1804 aceptó en general el principio de libertad de contrato, todavía consideraba la observancia del orden público y las buenas costumbres como un requisito básico de la conducta civil. El artículo 6 de la ley establece: "Los particulares no podrán violar las leyes relativas al orden público y a las buenas costumbres con acuerdos especiales". Este principio fue ampliado en el proyecto de ley para complementar las normas del derecho internacional privado del Código Civil promulgado en 1967 para los extranjeros. - campo relacionado, y estipula en los Principios Generales que "las leyes extranjeras que sean manifiestamente incompatibles con el orden público tal como se entiende en las relaciones internacionales no se aplicarán en Francia". Las disposiciones legales de Japón sobre orden público y buenas costumbres adoptan un sistema legislativo dual: las acciones que violan el orden público y las buenas costumbres son inválidas. El artículo 90 del Código Civil japonés estipula que "las acciones legales que violan el orden público y las buenas costumbres son inválidas". acciones que sean conformes al orden público y las buenas costumbres o que no atenten contra el orden público y las buenas costumbres, se confirmará la validez de la conducta conforme a la ley. El artículo 91 del Código Civil japonés estipula: "Cuando las partes en un acto jurídico expresan una intención diferente de las disposiciones de la ley que no tienen nada que ver con el orden público, su intención prevalecerá", estipula el artículo 92 (Costumbre). : "Si hay diferencia entre costumbres estipuladas por la ley que no tienen nada que ver con el orden público, si se puede determinar que las partes involucradas en el acto jurídico tienen la intención de seguir la costumbre, la costumbre prevalecerá". Según la ley alemana, quienes violen el orden público y las buenas costumbres y causen daños a otros tendrán la responsabilidad civil correspondiente. El artículo 826 del Código Civil alemán establece que quien viole las buenas costumbres y dañe intencionalmente a otros tendrá la obligación de indemnizar a la víctima. Las disposiciones sobre orden público y buenas costumbres en las leyes actuales de la provincia de Taiwán incluyen principalmente dos niveles: primero, el nivel constitucional, que se centra principalmente en la protección constitucional de conductas o derechos que no violen el orden público y las buenas costumbres. El artículo 22 de la Constitución estipula: "Todas las demás libertades y derechos del pueblo que no perjudiquen el orden social ni los intereses públicos están protegidos por la Constitución". El artículo 23 estipula: "Las libertades y derechos enumerados en los artículos anteriores no se utilizarán". para impedir la libertad de otros, excepto cuando sea necesario para evitar emergencias, mantener el orden social o promover intereses públicos, no están sujetos a restricciones legales "El segundo nivel es el nivel de derecho civil, que incluye específicamente varias disposiciones: Primero, si. sea conforme al orden público y las buenas costumbres se utilizarán como base para aplicar las costumbres civiles y juzgar los asuntos civiles con normas de eficacia de conducta. El artículo 1 del Código Civil de la provincia de Taiwán estipula: "Si no existe ninguna disposición en el derecho civil, prevalecerá la costumbre; si no es costumbre, se regirá de conformidad con la ley". El artículo 2 estipula: "Aduanas aplicables". a los asuntos civiles se limitarán en la medida en que no violen el orden público y las buenas costumbres." El artículo 17 estipula: desistir. Las restricciones a la libertad se limitan a quienes no violan el orden público y las buenas costumbres. "La segunda es estipular que los actos que violan el orden público y las buenas costumbres son inválidos. El artículo 72 del Código Civil de Taiwán estipula: "Los actos legales que violan el orden público y las buenas costumbres son inválidos. “En tercer lugar, se establecen específicamente las correspondientes consecuencias jurídicas para los actos civiles que son nulos por violar el orden público y las buenas costumbres.
Al respecto, el artículo 36 del Código Civil de Taiwán estipula: "Si el propósito o comportamiento de una persona jurídica viola la ley, el orden público y las buenas costumbres, el tribunal podrá declarar su disolución a petición de la autoridad competente, fiscal o interesado". El párrafo 1 del artículo 184 establece: “Quien vulnere ilegalmente los derechos de otros, intencionalmente o por negligencia, será responsable de los daños y perjuicios. Lo mismo ocurre con quienes deliberadamente violan las buenas costumbres y se benefician a costa de los demás. ”
Para la legislación de nuestro país, podemos aprender de la experiencia legislativa de la provincia de Taiwán y tomar disposiciones desde dos aspectos: requisitos y procesamiento, es decir, estipular claramente en el futuro Código Civil la efectividad de los actos jurídicos civiles. y el ejercicio de los derechos civiles se limita a quienes no violen el orden público y las buenas costumbres, además estipula que los actos civiles que violen el orden público y las buenas costumbres son nulos o sus derechos no están protegidos por la ley;
Dado que el orden público y las buenas costumbres involucran tanto la legislación como la justicia, existen principalmente en la aplicación específica de las leyes en casos individuales, por lo que el papel de la discrecionalidad del juez en este caso es crucial, además de fortalecer la legislación en este. En este ámbito, también es necesario cultivar la conciencia jurídica de los jueces sobre el respeto del orden público y las buenas costumbres, y utilizar las actividades judiciales como herramienta para mejorar la civilización social y la moralidad social.